Définitions : Le paysage des formes d’aide liée au droit

Dans cette section, nous donnons de brèves définitions des principales formes de prestation d’aide liée au droit qui serviront de point de référence pour l’explication et la discussion ultérieures du paradigme actuel et des nouvelles approches. Nos définitions mettent principalement l’accent sur l’identité des prestataires, mais comprennent également une disposition axée sur la technologie comme nouvelle source autonome d’aide.

D’entrée de jeu, nous devons clarifier notre utilisation de l’expression « aide liée au droit ». En utilisant ce terme, notre objectif est de permettre l’inclusion de toutes les formes d’aide utilisées pour régler des problèmes juridiques quotidiens. Ce terme représente une aide qui va des types d’aide que les intervenants en justice communautaire fournissent souvent, comme de l’information juridique, le renvoi à des avocats, des conseils sur la façon de remplir les formulaires, et la navigation ou l’accompagnement au sein des processus, aux types d’aide que les avocats et d’autres professionnels du droit certifiés fournissent habituellement, comme la rédaction de documents, les conseils juridiques, et la représentation devant les tribunaux ou d’autres instances de règlement des différends.

Comme nous l’expliquons plus en détail à la section 4, l’une des principales raisons pour lesquelles cette dernière gamme d’aide est habituellement fournie par des avocats et d’autres professionnels du droit certifiés est que la prestation de ces services est habituellement interdite par les cadres de réglementation applicables pour les autres types de prestataires de services. Ces cadres de réglementation ont entraîné l’établissement d’une limite d’exclusion autour de la gamme d’assistance classée comme « la pratique du droit » ou « la prestation de services juridiques ». On dit souvent de cette limite qu'elle crée une ligne de démarcation entre la prestation de « services juridiques » et la prestation de « renseignements juridiques » (qui n’est généralement pas réglementée), la ligne étant théoriquement située au point où l’assistance nécessite l’application de connaissances, de principes et de jugement juridiques à l’égard de la situation particulière d’une personne ou, en termes plus concis, au moment où l’aide comporte des « conseils juridiques ».

Comme cet indicateur de la ligne de démarcation n’est pas clair, et qu’il pourrait être largement englobant, il jette une ombre sur l’éventail d’aide liée au droit que les auxiliaires de la justice communautaire peuvent fournir, sans risquer de « dépasser les bornes » dans la pratique non autorisée du droit ou la prestation de services juridiques. Parfois, dans le présent rapport, nous utilisons le terme « services juridiques » pour faire référence à la gamme d’aide liée au droit qui est habituellement associée aux avocats (et à d’autres professionnels du droit certifiés) parce que d’autres (non-avocats/non titulaires d’un permis) sont souvent interdits de manière fondamentale de les fournir.

De plus, nous devons noter ici que nous préférons l’expression « problème lié au droit » (ou, parfois, « problème touchant la vie avec un élément juridique ») à l’expression « problème juridique quotidien ». Nous préférons la première parce qu’elle reflète mieux la réalité selon laquelle les problèmes que les gens vivent sont souvent multidimensionnels (touchant, disons, des éléments liés à la santé ou aux finances) et ne sont donc pas simplement ou singulièrement des problèmes « juridiques ». De plus, le terme que nous préférons aide à éviter l’hypothèse selon laquelle la résolution d’un problème « juridique » doit ou devrait reposer sur l’engagement avec le système juridique officiel.

Les avocats comme principaux prestataires de services juridiques

Les avocats constituent le principal vecteur de prestation de services juridiques. Dans toutes les administrations canadiennes et dans les administrations internationales comparatives, seules les personnes qui ont satisfait à des exigences particulières en matière d’éducation et autres peuvent obtenir un permis d’avocat et sont autorisées à s’appeler avocats (ou, au Québec, défenseurs). De plus, toutes les administrations canadiennes ont mis en place une restriction générale fondamentale qui permet seulement aux avocats de « pratiquer le droit ». Dans certaines administrations, la restriction ne s’applique pas en termes d’activité générale englobant l’« exercice du droit », mais plutôt à une longue liste d’activités plus précises qui entrent dans la catégorie générale de la « prestation de services juridiques ». Toutes les activités qui ont été désignées comme donnant lieu à la prestation de services juridiques entreraient également dans la catégorie de la « pratique du droit ». Peu importe la terminologie, les avocats ont le « champ d’exercice » de droits le plus vaste en ce sens qu’ils sont autorisés à participer à toute la gamme des activités qui sont classées comme des services juridiques et qu’ils peuvent entreprendre ces activités dans toute la gamme des domaines de fond et des processus décisionnels du droit.

Aux fins du présent rapport, dans la catégorie des avocats, nous nous intéressons surtout aux avocats qui fournissent des services juridiques aux personnes marginalisées et à leurs collectivités. Certains de ces avocats sont en pratique privée et fournissent des services juridiques sur la base de certificats d’aide juridique. Ils travaillent dans un cadre à but lucratif, bien que leur potentiel de production de profits soit, bien sûr, limité par la mesure dans laquelle ils font du travail d’aide juridique, ce qui est généralement entendu comme offrant une rémunération à des taux inférieurs à ceux du marché. D’autres sont des avocats employés par des programmes d’aide juridique, y compris des cliniques juridiques communautaires ou des organisations de la société civile, qui offrent leurs services dans un cadre sans but lucratif. Certains avocats, dans les deux contextes, s’engagent aussi à fournir des services juridiques pro bono (sans frais). D’autres avocats en pratique privée, qu’ils acceptent ou non des certificats d’aide juridique, fournissent certains services juridiques à des taux « peu élevés » (honoraires réduits).

Formes d’aide liée au droit par des non avocats

Techniquement, toute personne autre qu’un avocat qui a le droit de fournir de l’aide liée au droit est un prestataire « non-avocat ». Mais il y a divers types de prestataires non avocats, avec des exigences d’autorisation et des champs d’exercice différents. Dans ce qui suit, nous définissons les principaux types de prestataires non-avocats, en commençant par ceux dont les services ressemblent le plus à ceux des avocats. Même si, conformément à une grande partie de la documentation dans ce domaine, nous utilisons le terme « non-avocat » tout au long de ce rapport, nous reconnaissons qu’il s’agit en soi d’un terme axé sur l’avocat et que, idéalement, l’ensemble des prestataires d’aide juridique qui ne sont pas des avocats serait identifiable par une étiquette différente.

Prestataires non avocats généralistes de services juridiques : parajuristes, notaires et prestataires « sans frais »

Les parajuristes sont des personnes qui fournissent un éventail limité de services juridiques et qui ne peuvent habituellement le faire que dans un éventail limité de domaines juridiques importants. Les parajuristes dépendants sont ceux qui ne peuvent fournir des services juridiques qu’à titre d’employés d’avocats et sous leur supervision. Les parajuristes indépendants peuvent fournir des services juridiques de leur propre chef, indépendamment des avocats. Dans certaines administrations, les parajuristes indépendants ne peuvent exercer que s’ils sont autorisés par un régime de réglementation (qui est souvent similaire dans ses composantes générales à celles qui s’appliquent à l’octroi d’un permis d’avocat). L’Ontario et le Québec sont des exemples de telles administrations, bien qu’au Québec, on utilise l’étiquette « notaire ». Dans ces administrations, leur champ d’exercice est établi dans le régime de réglementation et ils forment un deuxième type de « professionnel juridique indépendant titulaire de permis », aux côtés des avocats.

Le fait que le Québec utilise l’étiquette « notaire » pour un rôle semblable à celui d’un parajuriste est susceptible de porter à confusion et nécessite une brève explication. Dans la plupart des juridictions canadiennes autres que le Québec, les « notaires » ont traditionnellement un rôle beaucoup plus restreint que les parajuristes, avec le pouvoir de ne fournir qu’une gamme très limitée de services juridiques « procéduraux », comme le fait d’être témoins des serments, de signer des affidavits et d’attester la véracité des documents. Habituellement, tous les avocats (et, le cas échéant, les parajuristes autorisés) sont aussi des notaires, mais des personnes autres que des avocats peuvent être titulaires d’un permis de notaire en vertu d’une loi spéciale. Compte tenu de leur rôle restreint, les notaires traditionnels ne sont généralement pas des parajuristes. Aux fins du présent rapport, étant donné que les notaires types ne peuvent offrir qu’une gamme très limitée de services juridiques procéduraux, nous ne les incluons pas dans la catégorie des professionnels du droit indépendants titulaires d’un permis.

Dans d’autres administrations, les parajuristes ne sont pas réglementés ni autorisés pour exercer leur profession, et leur autorisation est fondée soit sur des dispositions législatives permettant aux gens de recevoir des services juridiques dans le cadre de procédures de règlement des différends de la part de « mandataires », soit sur la tolérance informelle des organismes de réglementation des avocats (qui surveillent les limites de la « pratique non autorisée du droit »). La plupart des parajuristes indépendants fournissent des services juridiques selon un modèle de pratique privée à but lucratif et des certificats d’aide juridique sont disponibles pour certains domaines de leur champ d’exercice. Certains parajuristes travaillent dans des programmes d’aide juridique, des cliniques juridiques communautaires et des organisations de la société civile.

Dans certaines administrations, il n’y a aucune limite à la prestation de services juridiques « sans frais, récompense ou gain ». Ces administrations autorisent donc ce que nous appellerons la prestation « sans frais » de services juridiques par des non avocats. Nous remarquons toutefois que notre recherche n’a pas permis de constater un recours explicite à cette autorisation, dans les administrations où elle existe, par des non-avocats en général ou par des organismes œuvrant dans le domaine de la justice communautaire plus spécifiquement.

Prestataires non avocats de services juridiques propres à un secteur

Dans certaines administrations, il est permis à des non-avocats de fournir une gamme complète ou importante de services juridiques, mais seulement dans un secteur particulier ou dans un domaine important du droit. Un excellent exemple est celui des consultants en immigration qui peuvent fournir des services juridiques relativement à toute une gamme de questions liées à l’immigration et aux réfugiés. Les consultants en immigration peuvent exercer à titre lucratif.

Prestataires non avocats de services juridiques non professionnels

Dans certaines administrations, les membres de professions ou d’emplois non juridiques sont autorisés à fournir des services juridiques lorsqu’ils le font dans le cadre de leurs activités professionnelles normales. Habituellement, ce type d’autorisation n’est pas limité en ce qui concerne les modalités de prestation, en ce sens qu’il peut s’agir d’une autorisation à but lucratif ou sans frais.

Aide en matière de justice communautaire par les non avocats

Ce qui distingue l’aide en matière de justice communautaire en tant que forme d’aide fournie par des non-avocats, c’est qu’elle est fournie dans un contexte communautaire sans but lucratif dans le cadre d’une approche holistique visant à répondre aux besoins des personnes et des collectivités marginalisées. Dans la mesure où l’aide en matière de justice communautaire peut, à certains égards, être considérée comme la prestation de « services juridiques », elle n’est pas expressément autorisée en tant que telle. Toutefois, elle peut être considérée comme autorisée sur la base d’autorisations plus générales pour la prestation de services juridiques par des non-avocats qui peuvent couvrir un éventail de services holistiques sans but lucratif en milieu communautaire. Pour ce qui est de notre discussion ciblée sur l’aide en matière de justice communautaire à la section 6, nous utilisons le terme « travailleur communautaire » comme étiquette générale pour les non avocats qui fournissent de l’aide liée au droit pour les problèmes qui affectent la vie des gens dans des contextes communautaires sans but lucratif.

Aide liée au droit axée sur la technologie

La technologie joue de plus en plus un rôle dans la prestation d’aide liée au droit. Afin de situer les ressources et les outils juridiques axés sur la technologie dans le contexte plus large, il est utile de faire la distinction entre ce qu’on peut appeler la technologie « directe au public » et la technologie de « soutien au prestataire ». La technologie « directe au public » rend l’information juridique et d’autres formes de ressources ou d’aide juridiques directement accessibles au grand public, via une interface technologique. La technologie de « soutien au prestataire » cible les prestataires actuels d’aide juridique — principalement les avocats — et vise à fournir des outils technologiques qui améliorent l’efficience et l’efficacité du travail que les avocats doivent accomplir pour fournir de l’aide liée au droit.

Aux fins du présent rapport, nous limitons notre exploration de l’aide juridique axée sur la technologie au rôle que la technologie peut jouer pour faciliter la prestation d’aide en matière de justice communautaire.